〔2023〕建行复第117号

申请人：孙某。

被申请人：南京市建邺区市场监督管理局，住所地：南京市建邺区雨润大街99号。                                                                   

申请人不服被申请人作出的举报不予立案告知提出的行政复议申请，本机关于2023年11月16日收悉。经补正，本机关依法予以。2023年12月14日，本机关举行行政复议听证，被申请人委托代理人及其行政机关负责人到场参加听证。本案现已审理终结。

申请人请求：1、撤销被申请人于2023年11月6日作出的举报不予立案告知，并责令其重作。2、责令被申请人依法履职。

申请人称：2023年10月16日，申请人举报南京甲信息技术有限公司（下称南京甲公司）在2023年1月17日利用106821646249290509向申请人138××××0136手机发送商业短信，构成骚扰，涉嫌违反《中华人民共和国消费者权益保护法》（下称《消费者权益保护法》），损害消费者权益，要求查处。被申请人于2023年11月6日作出不予立案告知，称“经本局与该公司核实，由该公司说明：南京甲公司码号10682164出租给北京乙科技有限公司使用，出租时间为2022年5月10日至2023年5月9日。南京甲公司在此期间未向用户138××××0136发送【简道云】签名的短信内容。因你反映该公司涉嫌违法的证据不足，本局根据《市场监督管理行政处罚程序规定》第二十一条第一款第四项的规定决定不予立案。建议你向北京乙科技有限公司所在地的市场监督管理部门反映。”申请人认为，根据《中华人民共和国反电信网络诈骗法》第三十一条的规定，南京甲公司所称的出租行为是违法行为，合同无效，被申请人所作不予立案告知应予撤销。

被申请人称：2023年10月16日，被申请人接到申请人在全国12315平台的举报单，称南京甲公司在2023年1月17日向其发送商业短信造成骚扰，违反《消费者权益保护法》，要求查处。2023年11月6日，被申请人向南京甲公司调查核实，该公司称码号10682164已出租给北京乙科技有限公司（下称北京乙公司）使用，时间为2022年5月10日至2023年5月9日，其在此期间内未向申请人手机号码发送【简道云】签名的短信内容。同日，被申请人调取了南京甲公司的经营资质证书、《情况说明》及相关附件等资料。2023年11月6日，被申请人决定不予立案，并将不予立案结果通过短信告知申请人。被申请人认为：一、被申请人对本案不具有管辖权。根据《消费者权益保护法》第二条的规定：消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护。申请人不能提供证据证明与南京甲公司之间存在消费争议，故被申请人对申请人的举报没有管辖权。二、被申请人作出不予立案决定的事实清楚、证据充分、适用法律正确、程序合法。首先，南京甲公司系短信息服务提供商，并持有增值电信业务经营许可证和电信网码号资源使用证书，具备信息服务业务的资质。申请人收到的短信息，实际为南京甲公司向北京乙公司提供短信服务过程中，由北京乙公司实际发送。因此，通过调查的情况来看，申请人与南京甲公司之间不存在消费争议，对该举报被申请人无权管辖。其次，因被申请人无权管辖，申请人举报的违法事实证据不足，被申请人根据《市场监督管理行政处罚程序规定》第二十条第一款第四项的规定，决定不予立案，符合相关事实与法律规定。再次，被申请人决定不予立案法律程序合法。被申请人于2023年10月16日收到申请人的举报，于2023年11月6日决定不予立案。被申请人在十五个工作日内作出不予立案决定，程序符合《市场监督管理行政处罚程序规定》第十八条的规定。三、关于申请人提出南京甲公司出租号段的问题。经被申请人核查，南京甲公司所称“出租”号段，实际为其向北京乙公司提供短信息通道服务，南京甲公司提供了相关协议予以证实，故南京甲公司不存在出租号段的违法行为。综上，被申请人作出的不予立案决定事实清楚、适用法律正确，请求复议机关依法驳回申请人的行政复议申请。

经审理查明：2023年10月16日，被申请人收到申请人通过全国12315平台提交的举报，申请人称于2023年1月17日收到南京甲公司106821646249290509向其发送的商业短信，造成骚扰，涉嫌违反《消费者权益保护法》，损害消费者合法权益，要求查处。2023年11月6日，南京甲公司委托工作人员接受被申请人询问，并提供了公司营业执照、《增值电信业务经营许可证》、情况说明及《企业（集团）短信通道服务协议》等材料。询问中，南京甲公司称“10682164”码号资源系该公司于2020年6月1日从中华人民共和国工业和信息化部申请。“6249290509”为子码，其中“62”为该公司给北京乙公司使用，“49290509”为北京乙公司自动生成的数字。申请人举报的短信为北京乙公司发送，目前已无法查询到协议期内有“简道云”签名的短信发送记录。2023年11月6日，被申请人经核查后认为，南京甲公司码号10682164出租给北京乙公司使用，出租时间为2022年5月10日至2023年5月9日，南京甲公司在该期间内未向申请人发送【简道云】签名的短信内容，申请人反映南京甲公司涉嫌违法的证据不足，被申请人根据《市场监督管理行政处罚程序规定》第二十条第一款第四项规定决定不予立案并告知申请人，同时建议申请人向北京乙公司所在地市场监管部门反映。申请人不服，向本机关申请行政复议。

上述事实主要有下列证据证明：1、全国12315平台举报单及附件（编号：1320105002023101663017681）；2、电信网码号资源使用证书；3、增值电信业务经营许可证；4、南京甲公司营业执照、授权委托书；5、情况说明；6、企业（集团）短信通道服务协议；7、询问笔录；8、不予立案审批表；9、短信告知记录。

被申请人提交的法律法规依据有：1、《市场监督管理行政处罚程序规定》第七条、第十八条、第二十条；2、《消费者权益保护法》第二条、第二十九条、第五十六条；3、《中华人民共和国广告法》第二条、第四十三条、第六十三条；4、《通信短信息服务管理规定》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十七条、第三十四条。

本机关认为：《江苏省行政程序条例》第三十五条第一款第四项规定：“申请事项不属于本行政机关职权范围的，应当依法作出不予受理的决定，并告知当事人向有关行政机关申请。”《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第二十九条规定：“收到举报的市场监督管理部门不具备处理权限的，应当告知举报人直接向有处理权限的市场监督管理部门提出。”《市场监督管理行政处罚程序规定》第十八条第一款规定：“市场监督管理部门对依据监督检查职权或者通过投诉、举报、其他部门移送、上级交办等途径发现的违法行为线索，应当自发现线索或者收到材料之日起十五个工作日内予以核查，由市场监督管理部门负责人决定是否立案；特殊情况下，经市场监督管理部门负责人批准，可以延长十五个工作日。法律、法规、规章另有规定的除外。”第十九条第一款规定：“经核查，符合下列条件的，应当立案：（一）有证据初步证明存在违反市场监督管理法律、法规、规章的行为；（二）依据市场监督管理法律、法规、规章应当给予行政处罚；（三）属于本部门管辖；（四）在给予行政处罚的法定期限内。”第二十条第一款规定：“经核查，有下列情形之一的，可以不予立案：（一）违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果；（二）初次违法且危害后果轻微并及时改正；（三）当事人有证据足以证明没有主观过错，但法律、行政法规另有规定的除外；（四）依法可以不予立案的其他情形。”根据上述规定，市场监督管理部门对举报人提出的举报，应及时进行审查，如认为不属于市场监督管理部门职权范围的，应及时作出不予受理决定，并告知举报人向有权机关举报；如认为本单位不具备处理权限的，应告知举报人直接向有处理权限的市场监督管理部门提出；如认为本单位具备处理权限的，应及时对违法线索予以核查，并在规定期限内决定是否立案。本案中，申请人举报南京甲公司向其发送商业短信，对其造成骚扰，要求被申请人进行查处。被申请人收到举报后，经核查，既认为其对本案不具有管辖权，又认定申请人举报南京甲公司涉嫌违法的证据不足，因而决定不予立案，同时又告知申请人，建议其向北京乙公司所在地的市场监管部门反映。被申请人对申请人举报的处理行为，明显不当。

综上，根据2017年修正的《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第三项的规定，本机关决定：

1、撤销被申请人于2023年11月6日作出的不予立案告知；

2、责令被申请人在法定期限内重新进行处理。

如对本行政复议决定不服，可以自收到本决定书之日起15日内，依法向人民法院提起行政诉讼。

二〇二四年一月十六日